这一篇讲违约条款的问题与防范。

根据《民法典》第五百七十七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。这是适用违约条款的法律依据。

常见问题

1、违约金与定金并用

根据《民法典》第五百八十八条规定，定金和违约金的适用只能选其一，而不能适用。这在合同签订时，可由强势一方制定，在诉讼过程中，选对守约方更有利于的条款，来要求违约方承担责任。

2、定金约定过高

在实务中，经常看到定金超过主合同标的20%的情况，这存在一定隐患。

根据《民法典》第五百八十六条第二款规定“定金的数额由当事人约定；，不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。故约定过分高的定金，在诉讼过程中没有实际意义，若如此要求双倍返还定金，反而会增加诉讼费用。

这里需要注意的是定金以实际交付为准。若未交付，理论上就是定金合同尚未成立，，不能主张定金责任。若有证据证明定金多于或少于约定数额，则按照实际交付的金额计算定金。

3、违约金约定过高

在实务中，也经常看到违约金按合同总标的额30%或是更高百分比计算的条款，这对守约方来说，存在极大风险。

参照《合同法司法解释二》第二十九条规定“当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为过分高于造成的损失。”可以请求法院适当减少。这是规定的是超过造成损失的30%计算，而非按合同总金额的30%计算。若违约方以此来抗辩，请求法院酌情减少违约金，这对于守约方来说极其不利。故在违约金条款里，可以约定适当的违约金，以防止法院干预。按照发文时的裁判规则，若参照LPR四倍利率计算违约金，一般都会得到支持。

4、违约条款不可操作

常看到这样的条款“若一方违约，则守约方可以要求违约方支付违约金多少多少”。看似公平，实际上难以操作，相当于没有约定。

比如在买卖合同中约定“甲方应于1月1日交货，乙方应于1月2日付款，若一方违约……”。假如甲方在1月1日未交货，乙方在1月2日也未付款，这在适用违约条款时就存在一定争议。

故应当进一步对合同条款、违约行为及违约金适用范围再进行明确，以方便实务操作。可类似于以下条款的约定

“甲方应于1月1日交货，乙方应于收到货物后1个工作日内付款。若甲方逾期交货，则应支付乙方违约金多少多少元；若乙方逾期付款，应支付甲方违约金多少多少元”。

5、合同履行与违约责任不对应

有见过这样的条款“一方履行合同不符合约定的，需支付另一方违约金多少多少元”。也看似公平，实际权利、义务不对等。

比如在《模具加工合同》履行过程中，加工方按期交付了模具主体及使用说明，但未交付发票、铭牌等，这也属于违约行为，但如果一概使用上述条款追究违约责任，明显对加工方不公。故此类条款适用，容易被法院否定，，在设计此类条款时，可以适当区分合同主要义务违约条款和次要义务违约条款。

以上就是常见的违约条款问题及建议，若需要交流，可私信。

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